及時選擇合法途徑解決履約保函爭議

承包人接收到保函索賠通知后，應(yīng)冷靜分析索賠原因，及時選擇合法途徑解決履約保函爭議。首先，應(yīng)與保函當(dāng)事人進(jìn)行溝通。與發(fā)包人溝通，力爭消除雙方誤解，促使發(fā)包人撤回索賠文件或者放棄索賠權(quán)利。與擔(dān)保人溝通，要求擔(dān)保人嚴(yán)格審查索賠文件，合理謹(jǐn)慎地履行賠償義務(wù)。其次，以發(fā)包人為被告提起訴訟，并申請?jiān)V前或訴訟財(cái)產(chǎn)保全措施，請求法院裁定通知擔(dān)保人暫停保函項(xiàng)下賠付，待基礎(chǔ)合同糾紛解決后，視生效判決或裁定結(jié)果決定終是否賠付，以避免給擔(dān)保人或者承包人造成無法挽回的經(jīng)濟(jì)損失。但由于我國現(xiàn)有法律并沒規(guī)定保函欺詐或不當(dāng)索賠例外的規(guī)則，承包人只能依據(jù)民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定提出上述請求，實(shí)踐中法院是否作出上述裁定，有待其具體裁量。

所謂不可撤銷銀行履約保函，是指由銀行開出的、在保函的到期之前不可以提前撤銷的、為保函的申請人必定會履行合同中規(guī)定的義務(wù)做出的擔(dān)保，即如果保函的申請人沒有履行保函所擔(dān)保的履行合同的義務(wù)，則該保函的受益人可以利用該保函向保函的開具銀行索償該保函所載明的金額，而保函的開具銀行必須無條件的向該保函的受益人支該付保函所載明的金額。

一、履約保證金是什么？

工程合同簽訂時，一般業(yè)主（甲方）會要求工程承包方（乙方）提供一定比例的履約保證金，一般為合同總金額的10%左右。相當(dāng)于乙方押10%合同金額的資金在甲方這邊，一旦施工過程中，乙方出現(xiàn)違約后甲方直接扣除損失。項(xiàng)目竣工后（乙方獲得竣工報(bào)告為準(zhǔn)） 甲方應(yīng)該在合同規(guī)定的退還時間內(nèi)退還履約保證金。

二、為什么大家都說現(xiàn)在可以不用交履約保證金了，只交保函？

其實(shí)履約保證是有兩種形式，種就是直接繳納保證金，第二種就是履約保函。當(dāng)甲方資金實(shí)力不足，或者經(jīng)營遇到困難，甚至項(xiàng)目停建都有可能導(dǎo)致乙方資金回收遇阻。

履約保函一般由銀行出具（或擔(dān)保公司出具履約保函），是擔(dān)保機(jī)構(gòu)根據(jù)甲乙合同而出具的，為乙方向甲方擔(dān)保項(xiàng)目正常履行；當(dāng)乙方違約，甲方可以直接向開具保函的擔(dān)保機(jī)構(gòu)提出索賠。

以上兩種銀行保函辦理方法的優(yōu)勢對比

1，直接銀行辦理

優(yōu)點(diǎn)：乙方自主選擇開具保函的銀行，只需要少量的銀行工本費(fèi)，僅適合辦理五萬元以下或者對銀行的保證責(zé)任較輕的履約保函。

缺點(diǎn)：

1客戶自己去提交資料。

2銀行對保函格式的要求比較嚴(yán)格，如果保函格式索賠條款比較嚴(yán)格，讓銀行的賠付責(zé)任較重，銀行審核很難通過。

3銀行出具保函需要客戶存入同等金額的保證金，對客戶來說并沒有節(jié)省資金。

2，第三方擔(dān)保公司辦理

1 擔(dān)保公司辦理銀行保函，只要項(xiàng)目真實(shí)有效，甲乙雙方正常經(jīng)營，保函辦理難度都不大，保函格式的接納度也更高。

2 擔(dān)保公司辦理銀行保函即可省出全部或者大部分保證金，客戶只需要付給擔(dān)保公司擔(dān)保費(fèi)即可（約2%，看具體項(xiàng)目增減），銀行劃扣擔(dān)保公司額度。

3 保證金何時退回？1 不管保函是否到期或工程完工，只需甲方將保函退回乙方，并且出具保函責(zé)任免除書面報(bào)告后可以退回保證金，或者超過保函有效期，保函自動失效。此上兩種情況，乙方可以直接向銀行申請解保，銀行即可退回保證金至乙方。