建設(shè)工程施工分包，包括專業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包。施工總承包人可以將所承包工程中的專業(yè)工程分包給專業(yè)工程承包人，施工總承包人或?qū)I(yè)工程承包人可以將其承包工程中的勞務(wù)作業(yè)分包給勞務(wù)作業(yè)承包人?，F(xiàn)就專業(yè)工程分包和勞務(wù)作業(yè)分包兩種情形分述如下：

一、專業(yè)工程分包合同

1、施工總承包人是自然人的，其與專業(yè)工程承包人訂立的專業(yè)分包合同無(wú)效。理由：根據(jù)《建筑法》第26條第1款規(guī)定，承包建筑工程的單位應(yīng)當(dāng)持有依法取得的資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程。即，承包人依法應(yīng)為具備相應(yīng)資質(zhì)的建筑施工企業(yè)，個(gè)人不具備承包建筑工程的權(quán)利能力和行為能力，亦不具備分包建筑工程的權(quán)利能力和行為能力。依據(jù)《合同法》第9條關(guān)于“當(dāng)事人訂立合同，應(yīng)當(dāng)具有相應(yīng)的民事權(quán)利能力和民事行為能力”的規(guī)定，專業(yè)工程分包合同因施工總承包人欠缺分包工程的權(quán)利能力和行為能力而未成立，不具有法律效力。

2、施工總承包人是具有相應(yīng)施工資質(zhì)的建筑施工企業(yè)、而專業(yè)工程承包人是自然人的，雙方簽訂的專業(yè)分包合同無(wú)效。理由：根據(jù)《人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第1條第1項(xiàng)規(guī)定，承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)而簽訂的施工合同，認(rèn)定無(wú)效。因此，專業(yè)分包合同因?qū)I(yè)工程承包人是自然人、不具有相應(yīng)施工資質(zhì)而無(wú)效。

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