在國家工商行政管理局的《關于禁止仿冒知名商品特有的名稱、包裝、裝潢的不正當競爭行為的若干規(guī)定》中,第3條也說:“本規(guī)定所稱特有,是指商品名稱、包裝、裝潢非為相關商品所通用,并具顯著的區(qū)別性特征?!边@也表明,受保護的外觀設計必須具有顯著的區(qū)別性特征。
在外觀設計的商標權保護上,美國是首先確定有關的外觀設計是否具有內(nèi)在識別性的國家。如果某一外觀設計具有內(nèi)在識別性,則相當于上述的“任意性或奇異性標記”,其使用者可以直接申請商標注冊或要求商標權的保護。然而,具有內(nèi)在識別性的外觀設計并不多見。
既然商標的主要作用是區(qū)別不同的生產(chǎn)經(jīng)營者的商品,指示商品的來源,既然外觀設計和商標在構成上又有相同之處,那么,當產(chǎn)品的外觀設計也具有識別性和指示性時,就應當受到商標法的保護。
當工業(yè)品的外觀設計屬于一項新的發(fā)明創(chuàng)造時,毫無疑問應當受到專利法的保護。許多國家,包括中國和美國,都賦予了外觀設計以專利權的保護?!吨腥A人民共和國專利法》第2條第1款規(guī)定:“本法所稱的發(fā)明創(chuàng)造是指發(fā)明、實用新型和外觀設計?!?/p>