履約擔保的種類包括:工程合同履約擔保、工程招投標履約擔保、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同履約擔保、貿(mào)易合同履約擔保、房地產(chǎn)交易擔保、機動車交易擔保、房屋產(chǎn)權(quán)過戶交易擔保、企業(yè)產(chǎn)權(quán)過戶交易擔保、合約對沖押金/預付款/質(zhì)量保證金擔保、中介費/傭金擔保、產(chǎn)品質(zhì)量擔保、出國留學經(jīng)濟擔保、個人分期付款消費擔保、訴訟保全擔保等。
其中開展為廣泛的的業(yè)務(wù)有:工程合同履約擔保和工程招投標履約擔保。
銀行保函格式有三種類型:一般保證格式、連帶責任格式、獨立保函。
一般保證格式的特征:
1、銀行為第二責任人。
2、①保證方式明確為一般保證;
②被保證人已不能履行債務(wù);
③索賠需要出具的關(guān)于被保證人違反主合同約定而需承擔責任的生效裁判文書。只要保函文本中有上述任意2種或以上,都可以判定為一般保證格式。
連帶責任格式的特征:
1、銀行與被保證人并列為責任人;
2、沒有約定保證方式或約定不明確的,視為連帶責任。
獨立保函格式的特征:
1、保函載明見索即付;
2、保函索賠條件描述為無條件索賠、無需證據(jù)索賠等;
3、保函載明適用國際商會《見索即付保函統(tǒng)一規(guī)則》。
銀行絕不接受的條款
1、收到索賠通知后至少7個工作日賠付,立即、小于7個工作日或者日期單位為天的均不接受,如果一定要準入需追加0.2%收費;
2、保函必須載的到期日;
3、保函權(quán)利不可轉(zhuǎn)讓,或經(jīng)銀行書面同意方可轉(zhuǎn)讓;保函權(quán)利可以由繼承人繼承,但是不可以由受讓人繼承。
保函格式的苛刻程度影響審批條件,沒有格式要求的甲方盡量溝通采用弱格式,有格式要求的甲方盡量能弱化保函格式。
履約擔保的問題在工程審計中屢見不鮮。而作為工程簽訂施工合同前必備履行程序,在事后審計中發(fā)現(xiàn)此類問題后,使得履約擔保整改難以落到實處。為發(fā)揮好履約擔保的實效性,一是要從源頭抓起,主管單位作為招標主體的應加強對項目實施過程的把關(guān)及監(jiān)督。二是建設(shè)主管部門應加強對建設(shè)單位的培訓及監(jiān)督,切實加強建設(shè)單位相關(guān)人員的法規(guī)意識。三是建設(shè)單位應重視雙方訂立的施工合同,對相應條款了解清楚,在確認施工單位及時足額提交履約擔保后方可簽訂施工合同。四是建設(shè)單位應借助中介的力量,咨詢中介等專業(yè)人員,對具體實施項目具體分析,做到有的放矢。讓履約擔保不再是一紙空文,以確保建設(shè)單位的權(quán)利。
履約擔保是指工程發(fā)包人為防止承包人在合同執(zhí)行過程中違反合同規(guī)定或違約,要求承包人向其提供的擔保,例如招標文件中要求中標人提交的履約保證金,就是履約擔保。
《《中華人民共和國招標投標法》》第四十六條
招標人和中標人應當自中標通知書發(fā)出之日起三十日內(nèi),按照招標文件和中標人的投標文件訂立書面合同。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質(zhì)性內(nèi)容的其他協(xié)議。
招標文件要求中標人提交履約保證金的,中標人應當提交。
《《中華人民共和國招標投標法》》第四十七條
依法必須進行招標的項目,招標人應當自確定中標人之日起十五日內(nèi),向有關(guān)行政監(jiān)督部門提交招標投標情況的書面報告。
《《中華人民共和國招標投標法》》第四十八條
中標人應當按照合同約定履行義務(wù),完成中標項目。中標人不得向他人轉(zhuǎn)讓中標項目,也不得將中標項目肢解后分別向他人轉(zhuǎn)讓。