履約保證金作為中標人履行合同的一種特殊擔保，其性質(zhì)和效力應視合同中有關履約保證金條款的具體約定而定。除雙方當事人在合同中明確約定為定金屬性并適用雙倍返還罰則外，履約保證金的性質(zhì)應認定屬于質(zhì)押擔保。在中標人承擔違約責任后，招標人應退還全部的履約保證金。

履約保證金作為招投標活動以及政府采購工作中常見的一種特殊的擔保方式，因招標投標法、政府采購法等法律法規(guī)沒有直接規(guī)定，導致實務中對其法律性質(zhì)及后果有不少爭議，有違約金說、定金說和質(zhì)押說等觀點，筆者贊同“履約保證金并不簡單地固定屬于法定五種擔保方式的哪一種，其性質(zhì)和效力應視合同中有關履約保證金條款的具體約定而定”

與定金的區(qū)別。定金是合同雙方為保證債務的履行，約定由當事人一方在合同成立時或合同履行前先行支付給對方一定數(shù)額的貨幣作為擔保。合同法百一十五條規(guī)定，給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金?！墩袠送稑宿k法》第五十九條款規(guī)定：“招標人不履行與中標人訂立的合同的，應當雙倍返還中標人的履約保證金；給中標人造成的損失超過返還的履約保證金的，還應當對超過部分予以賠償；沒有提交履約保證金的，應當對中標人的損失承擔賠償責任?！币袁F(xiàn)金形式交納的履約保證金與定金的性質(zhì)相似，可否視為定金？對此，筆者認為，判斷的標準有兩條：一是雙方當事人是否在合同中明確約定履約保證金的定金性質(zhì)；二是履約保證金是否適用雙倍返還的定金罰則。因為，根據(jù)人民法院《關于適用擔保法若干問題的解釋》第118條規(guī)定，當事人交付留置金、擔保金、保證金、訂約金、押金或者訂金等，但沒有約定定金性質(zhì)，當事人主張定金權利的，人民法院不予支持。在符合上述標準的情況下，以現(xiàn)金形式交納的履約保證金可視為定金。

保函（Letter of Guarantee, L/G）又稱保證書，是指銀行、保險公司、擔保公司或個人應申請人的請求，向第三方開立的一種書面信用擔保憑證。

銀行出具的保證通常稱為保函，其他保證人出具的書面保證一般稱為保證書。保證在申請人未能按雙方協(xié)議履行其責任或義務時，由擔保人代其履行一定金額、一定期限范圍內(nèi)的某種支付責任或經(jīng)濟賠償責任。保函即為保證書，為了方便，一般公司及銀行都印有一定格式的保證書，其作用包括憑保函交付貨物、憑保函簽發(fā)清潔提單、憑保函倒簽預借提單等。