履約保證金不同于定金,履約保證金的目的是擔(dān)保承包商完全履行合同,主要擔(dān)保工期和質(zhì)量符合合同的約定。承包商順利履行完畢自己的義務(wù),招標(biāo)人必須全額返還承包商。履約保證金的功能,在于承包商違約時,賠償招標(biāo)人的損失,也即如果承包商違約,將喪失收回履約保證金的權(quán)利,且,并不以此為限。如果約定了雙倍返還或具有定金獨特屬性的內(nèi)容,符合定金法則,則是定金;如果沒有出現(xiàn)"定金"字樣,也沒有明確約定適用定金性質(zhì)的處罰之類的約定,已經(jīng)交納的履約保證金,就不是定金,而是其他金錢質(zhì)。約定了履約保證金卻又沒有交納的,關(guān)于履約保證金的約定成立但不發(fā)生法律效力(因為,質(zhì)押合同也是實踐性合同,必須以交付為生效條件)。
履約保證金必須游離在工程造價之外,只作為中標(biāo)方違約時招標(biāo)方損失的補償,招標(biāo)人必須是具備招標(biāo)能力的法人,其建設(shè)資金已經(jīng)到位,不能把履約保證金作為工程造價的補充。因此,履約保證金具有獨立性,必須由雙方認可的機構(gòu)負責(zé)收繳、儲存、執(zhí)行和返還。
保證金的比例和返還時間不同。履約保證金的比例為工程造價的5%-10%,具體執(zhí)行比例由發(fā)包人根據(jù)工程造價情況確定,承包人順利履行完畢自己的合同義務(wù),發(fā)包人必須全額返還保證金。質(zhì)量保證金比例可參照政府投資的建設(shè)項目的要求按工程造價5%左右預(yù)留保證金,具體比例雙方可協(xié)商,在工程竣工驗收交付使用后開始計算缺陷責(zé)任期,責(zé)任期內(nèi)承包人須認真履行合同約定的責(zé)任,到期后,承包人向發(fā)包人申請返還保證金。
履約保證金和投標(biāo)保證金的區(qū)別
,提交主體不同。投標(biāo)保證金由所有投標(biāo)人提交;履約保證金僅由中標(biāo)人提交。
第二,保證金的期限不同。投標(biāo)保證金應(yīng)在招標(biāo)文件規(guī)定的投標(biāo)保證金期限內(nèi)提交,一般在投標(biāo)同時提交;履約保證金應(yīng)在簽定正式施工合同前提交;投標(biāo)保證金返還時間為簽定施工合同或提供履約保證時的第28天;履約保證金返還時間為工程經(jīng)驗收合格之日或合同約定時間。
第三,法律后果不同。沒有按照招標(biāo)文件提交投標(biāo)保證金或所提供的投標(biāo)保證金有瑕疵的,按廢標(biāo)處理;提交投標(biāo)保證金但違反下述方投標(biāo)保證金的兩種情況之一,沒收投標(biāo)保證金;沒有按招標(biāo)文件要求提交履約保證金的,將失去訂立合同的資格,并沒收投標(biāo)保證金。提交履約保證金方不履行合同,接受方可按合同約定沒收保證金,并不以此為限;接受方不履行合同,須向提交方雙倍返還履約保證金,并不以此為限。
第四,設(shè)立目的不同。投標(biāo)保證金的目的是投標(biāo)人在有效期內(nèi)不能撤回其投標(biāo)文件;一旦中標(biāo),必須在規(guī)定期限內(nèi)提交履約保證金或簽署合同。履約保證金的目的保證完全履行合同,主要要保證按合同約定的質(zhì)量和工期條款履行合同。